Jihoafrické právo obchodních společností - South African company law

Tento článek je součástí série o
Právo obchodních společností
Society.svg

Jihoafrické právo obchodních společností je soubor pravidel, které upravují korporace založené podle zákona o společnostech. Společnost je obchodní organizace, která získává příjmy z výroby nebo prodeje zboží nebo služeb. Tato položka zahrnuje také pravidla, kterými se v Jižní Africe řídí partnerství a svěřenské fondy , spolu s (i když méně podrobně) družstvy a živnostníky .

Funkce

Společnost má (mimo jiné) tři charakteristické rysy:

  1. jeho právní samostatnost od lidí, kteří se na něm podílejí - konkrétně od jeho vlastníků, tzv. akcionářů ,
  2. jeho potenciální nesmrtelnost a
  3. jeho velikost.

Samostatnost

Společnost je oddělena od svých zaměstnanců, akcionářů nebo členů (v případě uzavřené společnosti), tím, že spojení mezi nimi je obvykle pouhou smlouvu o zaměstnání , což může být ukončen, přičemž obě strany jít svou vlastní cestou. Totéž však obecně platí pro podniky, které nejsou společnostmi. Důležitější je také obvykle oddělení společnosti od jejích vlastníků.

Locus classicus zásady, že společnost je oddělená entita od svých ředitelů a akcionářů je dominantou anglický případ Salomon v Salomon . Akcionáři jsou vlastníci jedné nebo více jednotek stejné hodnoty, na které je společnost rozdělena a které se obvykle prodávají za účelem získání kapitálu, ať už pro samotnou společnost, nebo pro její zakladatele. Akcie s sebou nese definovaný soubor práv a povinností: zejména právo na získání podílu na zisku společnosti a právo na získání podílu na majetku společnosti, pokud je společnost zrušena.

Rozdělení akcionáře od společnosti má ještě jeden důležitý důsledek. Je-li společnost zrušena, její akcionáři ztratí svůj podíl, ale jejich oddělitelnost od společnosti zabrání jejím věřitelům v jejich vymáhání za účelem splnění jejích dluhů. Pokud by naopak společnost nezapsaná v obchodním rejstříku zbankrotovala, ručí za její dluhy její vlastníci, kteří takové rozdělení nemají.

Protože společnost může dělat určité věci - může získávat práva a povinnosti a aktiva a závazky - i když pouze prostřednictvím jednání lidí, kteří jsou oprávněni jednat jejím jménem, ​​je sama považována za právnickou osobu . Má práva a povinnosti fyzické osoby, nikoli však její tělo.

Velikost

Společnosti se pohybují od velmi malých po velmi velké. Neexistují žádné velké podniky, které by nebyly společnostmi. (Dokonce i partnerství Johna Lewise ve Velké Británii, které se prosazuje jako „největší partnerství na světě“, je ve skutečnosti společnost.) Součástí toho, co společnostem umožňuje stát se mnohem většími než ostatní podniky, je jejich schopnost snadněji získávat kapitál (což následně souvisí s jejich oddělením od vlastníků a jejich nesmrtelností) a skutečnost, že jsou lépe regulovány než jiné podniky, což dává důvěru investorům.

Akcionáři

Hned na začátku je důležité ocenit, co se přesně rozumí „držením podílu ve společnosti“. Skutečnost, že osoba je akcionářem společnosti Pick 'n Pay , ji neopravňuje, aby šla do jedné z jejích poboček a nechala ji s neplaceným košem potravin, který má v držení. Jeho podíl ve společnosti Pick 'n Pay nemá formu jeho akcií.

Akcionáři jsou vlastníci jedné nebo více jednotek stejné hodnoty, na které je společnost rozdělena a které byly obvykle prodány za účelem získání peněz pro společnost samotnou nebo pro její zakladatele.

Dějiny

Před průmyslovou revolucí byly společnosti relativně vzácnou obchodní formou. Do roku 1844 neexistovaly žádné komplexní právní předpisy upravující společnosti, takže musely být začleněny zvláštním zákonem o parlamentu nebo udělením královské listiny v Evropě. Tak tomu bylo v případě Britské východoindické společnosti v roce 1600 a holandské Východoindické společnosti v roce 1602.

Zákon o akciových společnostech z roku 1844 byl prvním právním předpisem, který byl uznán jako moderní právo obchodních společností, ale jeho působnost byla poměrně omezená. Koncept omezené odpovědnosti například nebyl zohledněn. Toto opomenutí bylo napraveno zákonem o akciových společnostech z roku 1856 , který také zavedl příponu „Ltd“ k názvu společnosti. Dodnes se používá.

První jihoafrickou legislativou pro společnosti byl zákon o společnostech z roku 1926, který vycházel ze zákona o společnostech Transvaal, který byl zase založen na zákoně o britských společnostech (konsolidace) z roku 1908 . Další významnou jihoafrickou legislativou v této oblasti byl zákon o společnostech z roku 1973, který zůstal v platnosti do 31. dubna 2011.

Zákon o společnostech z roku 2008

Zákon z roku 1973 byl v průběhu let několikrát novelizován, aby byl aktualizován; v důsledku toho se stal, podobně jako zákon o dani z příjmu, nepraktickým. Změny ve společnosti a ve způsobu, jakým mezinárodní společenství očekává, že podniky budou fungovat, rovněž vyžadovaly zavedení nových konceptů, jako jsou práva zúčastněných stran a správa a řízení společností. Zákon z roku 1973 byl považován za zbytečně rigidní; byl požadován přístup vstřícnější k podnikání, který by podpořil podnikání, a tím i hospodářský růst a růst zaměstnanosti. Tyto faktory společně urychlily přijetí nových právních předpisů.

Vypracování

Proces přípravy nového zákona byl svárlivý a „chaotický“, což vedlo k závěru, že zákon, který byl schválen parlamentem a poté odsouhlasen prezidentem v dubnu 2009, obsahoval řadu zjevných nedostatků. Po následném uproraru byly okamžitě zahájeny práce na novelizaci zákona, který ještě nevstoupil v platnost.

Návrh zákona o společnostech

Výsledkem byl návrh zákona o změnách společností, který byl do Národního shromáždění představen 27. října 2010 a který pozměnil přibližně polovinu 225 oddílů zákona. Dne 15. března 2011 byl zveřejněn další pozměňovací návrh s dalšími opravami a změnami.

Obecně se předpokládalo, že zákon vstoupí v platnost dne 1. dubna 2011, ve skutečnosti tak však bylo až 1. května 2011. (Výjimkou byla kapitola XIV, která má vstoupit v platnost později, ještě bude rozhodnuto. )

Druhy společností

Druhy společností stanovené a regulované novým zákonem jsou uvedeny v § 8 a čl. 11 odst. 3 písm. C). Obecně lze říci, že zahrnují externí společnosti, neziskové společnosti a ziskové společnosti, přičemž poslední z nich jsou státní společnosti, soukromé společnosti, společnosti odpovědné za škodu a veřejné společnosti. Starý rozdíl mezi „široce drženými společnostmi“ a „společnostmi s ručením omezeným“ zavedený v oddíle 6 zákona o změnách zákonů o obchodních společnostech byl zrušen zákonem o společnostech z roku 2008.

Neziskové společnosti

Nezisková společnost (NPC) je pojednána v příloze 1 zákona a je považována za nástupkyni společnosti podle § 21 zákona z roku 1973. NPC musí být zaregistrovány třemi nebo více osobami a musí být vytvořeno pro zákonné účely. Tento účel musí souviset s veřejným prospěchem; jinak musí mít předmět týkající se jedné nebo více kulturních nebo společenských aktivit nebo společných nebo skupinových zájmů. Mezi ně může patřit podpora náboženství, umění, věd, vzdělání, charity nebo rekreace.

Příjmy a majetek NPC nelze rozdělit mezi jeho zakladatele, členy, ředitele, vedoucí pracovníky nebo osoby spřízněné s žádnou z těchto osob (s výjimkou rozsahu povoleného v bodě 1 (3) přílohy 1). Veškeré zisky se použijí výhradně na propagaci hlavního předmětu NPC.

Po jeho zrušení, zrušení registrace nebo rozpuštění musí být zbývající aktiva NPC předána nebo převedena do jiného NPC s podobnými předměty, které určí členové sdružení, nebo pokud tak neučiní, soud.

NPC se liší od NPO (nezisková organizace). NPC se může zaregistrovat, ale není povinna se zaregistrovat, jako NPO u Registrátora NPO. Organizace, které nejsou společnostmi, a proto nejsou NPC (například charitativní fondy), se také mohou zaregistrovat jako NPO. Jinými slovy se liší tím, že NPO se neomezují pouze na společnosti.

Ziskové společnosti

Zisková společnost je kategorie společností, která zahrnuje řadu podkategorií. Za prvé a především je založena společnost se ziskem za účelem finančního zisku pro své akcionáře. Může být zapsána jednou nebo více osobami nebo státním orgánem.

Státní společnosti

Státní společnost je nová forma společnosti, která byla zavedena a musí být registrována ve smyslu zákona z roku 2008 a která spadá buď do smyslu „státního podniku“ ve smyslu zákona o řízení veřejných financí , nebo je ve vlastnictví obce, jak je uvedeno v zákoně o místní správě: Zákon o obecních systémech, a je jinak podobný „státnímu podniku“, jak je definován výše. Název státní společnosti končí výrazem „SOC Ltd.“

Soukromé firmy

Soukromá společnost musí mít alespoň jednoho člena. Zisková společnost, která není ve vlastnictví státu, musí mít své Memorandum o založení

  • zakázat jí nabízet jakékoli své cenné papíry veřejnosti; a
  • omezit převoditelnost svých cenných papírů.

Zákon z roku 2008 původně navrhoval zachování označení „(Pty) Ltd“ ze zákona z roku 1973. První pozměňovací návrh zrušil „Ltd“ a druhý jej obnovil, takže název soukromé společnosti stále končí „(Pty) Ltd.“

Společnosti osobní odpovědnosti

Společnost pro osobní odpovědnost je považována za nástupkyni společnosti podle § 53 písm. B) zákona z roku 1973. Toto je společnost

  • který splňuje již uvedená kritéria pro soukromou společnost; a
  • jehož Memorandum o založení uvádí, že se jedná o společnost pro osobní odpovědnost.

Ředitelé, minulí i současní, odpovídají společně a nerozdílně za smluvní dluhy a závazky společnosti s ručením omezeným. Odpovědnost ředitele je však omezena na smluvní dluhy a závazky společnosti, a proto nezahrnuje odpovědnost deliktní ani zákonnou.

Název společnosti pro osobní odpovědnost končí označením „Incorporated“ nebo „Inc.“.

Veřejné společnosti

Veřejnou společnost zakládá jedna nebo více osob sdružených pro zákonné účely. Může získávat kapitál od široké veřejnosti a její akcionáři mají volnou převoditelnost akcií a podílů ve společnosti. Pro veřejné společnosti existuje povinný režim zveřejňování.

Název veřejné společnosti končí na „Ltd.“

Veřejné versus soukromé společnosti

Následuje několik rozdílů mezi veřejnými a soukromými společnostmi:

  • Název soukromé společnosti končí řetězcem „(Pty) Ltd;“ že veřejná společnost končí na „Ltd.“
  • Převoditelnost akcií je omezena pro soukromou společnost, ale pro veřejnou společnost existuje bezplatná převoditelnost akcií a podílů.
  • Soukromé společnosti nenabízejí veřejnosti žádné akcie, ale veřejné společnosti, jejichž akcie mohou být kótovány na burze cenných papírů, mohou získávat kapitál od široké veřejnosti.
  • Soukromá společnost nemusí předkládat finanční výkazy u CIPC (dříve CIPRO, dříve obchodní rejstřík), zatímco veřejná společnost musí.
  • Hlasovací práva v soukromé společnosti mohou být volně upravena v Memorandu o založení společnosti; hlasovací práva ve veřejné společnosti jsou úměrná počtu akcií, které volič drží.
  • Člen veřejné společnosti může, ale člen soukromé společnosti nesmí, jmenovat více než jednoho zmocněnce.
  • Kvórum pro valnou hromadu soukromé společnosti jsou dva členové; pro veřejnou společnost tři.
  • Auditorem soukromé společnosti může být také sekretářka nebo účetní, ale ve veřejné společnosti to není povoleno.
  • Vlastník má v tomto stavu plnou kontrolu, veškerý vytvořený zisk mu patří a má plný přístup k internímu obchodnímu systému.

Externí společnosti

Externími společnostmi jsou ty zahraniční společnosti, které v Jihoafrické republice vykonávají obchodní nebo neziskové činnosti, s výhradou oddílů 23 (2) a 23 (2A). To, co představuje „provozování podnikání“, se radikálně změnilo vložením oddílu 23 (2A) do prvního pozměňovacího návrhu. Výsledkem bylo, že většina zahraničních společností, které provádějí transakce nebo investují v Jižní Africe, se nyní nebude muset registrovat jako externí společnosti.

Zavřete společnosti

Od 1. května 2011 je nemožné založit novou blízkou společnost v Jižní Africe. Stále však existují stovky tisíc blízkých společností. Jsou regulovány hlavně zákonem o blízkých korporacích.

Blízká společnost je právnická osoba odlišná od jejích členů. Požívá trvalé posloupnosti a její členové mají omezenou odpovědnost. Má kapacitu a pravomoci fyzické osoby a je zatížen minimálním počtem formalit. Může být tvořena jednou osobou. Nezakládá s akciemi a základním kapitálem; místo toho existují „zájmy členů“, které se určují jako procento vlastnictví.

U blízkých společností neexistují žádná přísná pravidla týkající se udržování kapitálu a také požívají flexibility při uspořádání svých vnitřních vztahů. Neexistují žádní ředitelé: Všichni členové mají stejné slovo, ale nesou riziko osobní odpovědnosti. Povinnosti fiduciáře a povinnosti péče a dovedností jsou kodifikovány a ustanovení o účetnictví a zveřejňování jsou méně rozsáhlá pro blízkou společnost než pro veřejnou společnost.

Výhody

Mezi výhody blízké společnosti patří následující:

  • Existuje jednoduchost správy.
  • Blízká společnost může získat podíl člena.
  • Je třeba podávat pouze roční výnosy.
  • Blízká společnost je oprávněna držet akcie ve společnosti.

Nevýhody

  • Každý člen může zavázat kredit blízké společnosti.
  • Musí zůstat malý nebo se musí převést na společnost

Členství

Blízké společnosti jsou omezeny na členství mezi jednou a deseti fyzickými osobami. Požadavky na členství jsou stanoveny v článku 29 zákona o blízkých společnostech. Aby se člověk stal členem, musí

  • mít nárok na podíl člena;
  • být správcem trustu mortis causa ;
  • být správcem statku; nebo
  • být správcem důvěryhodnosti inter vivos .

Ve věci Blesovsky v. Shipper soud rozhodl, že ve smyslu § 29 odst. 2 písm. C) zákona je exekutor zesnulé pozůstalosti oprávněn držet podíl člena v blízké společnosti, pouze pokud měl zesnulý podíl člena na čas jeho smrti. Osoba může přestat být členem za následujících okolností:

  • pokud se dobrovolně zbaví svého zájmu;
  • pokud je takové zcizení vynuceno z důvodu platební neschopnosti nebo obstavení;
  • pokud zemře, v takovém případě bude nakládání pokračovat (jako u Blesovského ), pokud jde o jeho vůli;
  • pokud je blízká společnost odhlášena nebo zlikvidována; a
  • usnesením soudu o žádosti kteréhokoli člena.
Zájem člena

Zájem člena o blízkou společnost je vyjádřen jako procento z celkového finančního podílu blízké společnosti. Nemusí to odpovídat procentu příspěvku daného člena.

Zájem člena je osobním právem proti blízké společnosti. Oprávňuje jej k poměrnému podílu na úhrnu zájmů členů, jakož i k účasti na rozdělení zisků a po vyplacení všech věřitelů k likvidaci zbývajících aktiv. Má tedy finanční zájem na neúspěchu nebo úspěchu blízké společnosti.

Ve Stellenbosch Farmers 'Winery v Distillers Corp. je vysvětlen kontrast mezi pouhým majetkovým zájmem a skutečným zákonným právem:

Skutečnost, že akcionář má nárok na alikvotní podíl na rozdělení přebytečných aktiv, když je společnost zrušena, dokazuje, že se finančně zajímá o úspěch nebo neúspěch společnosti, ale ne o to, že má jakékoli právo nebo právo na jakýkoli majetek společnosti.

Podíl člena lze získat buď přímo od společnosti, nebo od stávajícího člena.

Povinnosti fiduciáře

Členové dluží fiduciární povinnosti blízké korporaci. Zákon poskytuje přehled povinností fiduciáře a stanoví jejich definici, aniž by byla dotčena obecnost výrazu „fiduciární vztah“. Členové musí jednat čestně a v dobré víře a vykonávat své pravomoci k řízení nebo zastupování blízké společnosti v jejím nejlepším zájmu a v její prospěch. Pokud dojde k porušení těchto povinností, bude člen odpovědný blízké společnosti za jakoukoli utrpěnou ztrátu nebo z ní plynoucí prospěch.

Ačkoliv zákon uvádí příklady svěřeneckých povinností, které mají členové, tyto povinnosti pouze doplňují povinnosti obecného práva, které zůstávají použitelné. Ve věci Robinson v. Randfontein Estates Gold Mining odvolací oddělení odmítlo uznat samostatnou právní subjektivitu dceřiné společnosti, kde se ji Robinson pokusil použít jako prostředek k úniku fiduciárních povinností, které dlužil holdingové společnosti jako řediteli. Soud rozhodl, že dceřiná společnost se nijak neliší od holdingové společnosti, protože šlo o pouhé zařízení nebo kamufláž umožňující Robinsonovi vyhýbat se jeho fiduciárním povinnostem vůči holdingové společnosti. Ve věci Cohen v. Segal soud rozhodl, že nelze vykázat dividendu, která má za následek odklonění části korpusu společnosti (nebo blízké společnosti) akcionářům. Dividendu lze proto obecně vykázat pouze ze zisků a rozhodnutí, které prohlašuje, že dividenda má být vyplacena z kapitálu společnosti, je společností ultra vires .

Povinnosti péče a dovednosti

Členové musí jednat s náležitou péčí a dovedností. Pokud tuto povinnost poruší, budou odpovědní blízké společnosti za jakoukoli způsobenou ztrátu. Požadovaný stupeň péče a dovedností lze rozumně očekávat od osoby se znalostmi a zkušenostmi konkrétního člena.

Výhradní vlastnictví

Výhradním vlastníkem je podnik s jediným vlastníkem. Jeho vlastníkem musí být žijící fyzická osoba, ale nemusí mít právní způsobilost. Existují však určitá omezení pro nehabilitované insolventy.

Partnerství

Partnerství je vztah mezi lidmi, který vyplývá z dohody. Spolužité páry, partneři v oblasti zločinu a právníci poskytují příklady běžného používání tohoto slova. V právním a obchodním smyslu se „partnerstvím“ rozumí sdružení dvou nebo více osob, které pokračují jako spoluvlastníci podniku za účelem zisku.

Družstva

Družstvo je autonomní sdružení osob, které se dobrovolně spojily, aby splnily své společné ekonomické a sociální potřeby a aspirace prostřednictvím společně vlastněného podniku, demokraticky kontrolovaného a organizovaného a provozovaného na základě principů spolupráce.

Trusty

Důvěra existuje vždy, když je někdo povinen držet a spravovat majetek jménem jiného, ​​a nikoli ve prospěch držitele.

Viz také

Reference

Knihy

  • Benade, ML a kol . Podnikatelské právo zahrnující příručku zákona o nových společnostech . LexisNexis, 2009.
  • Beuthin, RC & Luiz, základní právo společnosti SM Beuthin . 3. vyd. LexisNexis / Butterworths, 2003.
  • Brassey, M. Právo hospodářské soutěže . Juta, 2002.
  • Cassim, Farouk HI a kol . Současné právo společností (2. vyd.). Juta, 2012.
  • Davis, D, et al . Společnosti a další obchodní struktury v Jižní Africe . Oxford University Press, 2009.
  • Du Toit, F. Jihoafrický zákon o svěřenských fondech: zásady a praxe . 2. vyd. LexisNexis, 2007.
  • Gibson, JTR. Jihoafrické obchodní a obchodní právo . 8. vydání Juta, 2004.
  • Jordaan, B. Porozumění širokému ekonomickému postavení černochů . Gaunt, 2010.
  • Van Heerden, HJO. Protiprávní soutěž . LexisNexis, 2008.
  • Nový zákon o společnostech a dodatek: srovnávací konsolidace . Juta, 2010.

Případy

Legislativa

Webové stránky

Poznámky